（本图片非AI生成，与内容有关）
作者 | 邹成效
昨天是我律师职业生涯中一个值得纪念的日子。
我完成了职业生涯中的第一次：申请出庭检察官和审判长回避。
真爽。
然后就被审判长当庭驳回并且不许复议。
当时因为没有经验，我一时没有想好要不要再提异议。
因为我的犹豫，案件继续开庭。
开庭结束后，我还在回味申请回避的暗爽，忽然想到一个问题：
审判长当庭驳回申请并且不许复议的决定是否合法？
事情是这样的：
我辩护的当事人被指控在一起盗窃案件中担任运输职责，也就是一员共犯，但当事人坚称当时只是运输，对盗窃并不知情，由于言辞、客观证据都不足，在另外两名主犯因盗窃罪于2025年1月被判刑以后，这名当事人一直无法起诉。
直到2025年1月，公安机关在讯问两名主犯中，获取一项突破性的重大线索，也就是这两名罪犯在被羁押400多天后，忽然不约而同地都想起来在600多天前，三人曾经在某处密谋过共同盗窃（神不神奇？惊不惊讶？）。
因为这份关键证据，当事人于2025年3月被起诉到法院，于4月23日开庭。
一开庭，我就当庭提出公诉人、法官回避。
理由是：公诉人和法官都参与了另两名主犯的公私和审判工作，并且审理后对另两人做出有罪判决，且判决已经生效，因此在分案审理同一起案件的第三名被告人时，有可能先入为主，预设有罪立场，影响公正判决。
虽然说这个理由比较牵强，但我觉得还是可以提一下的。
毕竟我执业以来还从来没有提请过检察官、法官回避过。
审判长立即宣布：当庭驳回，不得申请复议。
审判长在宣布决定时，引用了以下法条：
《刑事诉讼法》
第二十九条 审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：
（一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；
（二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；
（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；
（四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。
第三十条 审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人。
审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。
第三十一条 审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。
对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。
对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三十五条 对当事人及其法定代理人提出的回避申请，人民法院可以口头或者书面作出决定，并将决定告知申请人。
当事人及其法定代理人申请回避被驳回的，可以在接到决定时申请复议一次。不属于刑事诉讼法第二十九条、第三十条规定情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。
第三十六条 当事人及其法定代理人申请出庭的检察人员回避的，人民法院应当区分情况作出处理：
（一）属于刑事诉讼法第二十九条、第三十条规定情形的回避申请，应当决定休庭，并通知人民检察院尽快作出决定；
（二）不属于刑事诉讼法第二十九条、第三十条规定情形的回避申请，应当当庭驳回，并不得申请复议。
从法官引用的条款来看，大概就是：你无情，你冷酷，无理取闹，当庭驳回，不得申请复议。
但是这里有一个问题，就算我 无情，我冷酷，我无理取闹，我申请回避的理由不属于合法理由，符合当庭驳回的条件，那当庭驳回是否还要按照《刑事诉讼法》第三十一条的规定，由法院院长决定呢？还是直接就可以由审判长决定？
换句话说，这里的当庭驳回，是程序性规定（表示可以不用签发裁定文书），还是实体性规定（表示可以不用院长决定，当庭嘛，不用再去院长办公室请示汇报，由审判长直接决定）。
我认为，在司法解释没有明确规定前，这种做法是值得商榷的。
从司法解释第三十六条来看，隐含的意思是实体性规定，因为在申请检察官回避且在符合同样的条件下，可以不用检察长同意，也就是暗含“当庭驳回”也可以不用经审判长同意。
我当时有一些犹豫，没有立刻对此提出异议，案件继续开庭。
下次遇到类似的情况，我应该当庭提出 “我怎么冷酷？我怎么无情？我怎么无理取闹？” ，并要求书记员将我的意见如实记录在法庭笔录中。
《关于依法保障律师执业权利的规定》
第三十八条 法庭审理过程中，律师就回避，案件管辖，非法证据排除，申请通知证人、鉴定人、有专门知识的人出庭，申请通知新的证人到庭，调取新的证据，申请重新鉴定、勘验等问题当庭提出申请，或者对法庭审理程序提出异议的，法庭原则上应当休庭进行审查，依照法定程序作出决定。其他律师有相同异议的，应一并提出，法庭一并休庭审查。法庭决定驳回申请或者异议的，律师可当庭提出复议。经复议后，律师应当尊重法庭的决定，服从法庭的安排。
律师不服法庭决定保留意见的内容应当详细记入法庭笔录，可以作为上诉理由，或者向同级或者上一级人民检察院申诉、控告。
不过，其实审判长最好的做法，就是应该在我提出回避后，休庭五分钟，自己到走样上抽根烟，喝口水，休息一下，和院长通个电话，然后在恢复庭审后宣布经院长同意，当庭驳回，不得申请复议。
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