「问题的提出」
用人单位必须要发放十三薪、十四薪吗？
「法律解答」
需要根据劳动合同实际履行的性质来予以判断。
工资报酬就是劳动者付出劳动力的对价。
说得通俗点，干多少拿多少，约定给多少就给多少。
换而言之，工资报酬与劳动者的出勤有关，具有一定固定性。倘若用人单位有明确规定或存在发放惯例，且员工提供了正常劳动，企业不得以经营亏损为由拒绝发放。
年终奖则是用人单位给劳动者发放的福利。倘若劳动合同或规章制度有明确约定，在符合条件的情况下应当予以发放，此时用人单位拒绝发放除非有明确约定。
总结一下可以得出，工资就是劳动者在一个劳动周期内劳动力付出程度的对价，该对价通过劳动合同的约定而给付。而年终奖，双方有约定按约定，没有约定用人单位可以自主决定。
《劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资。
因此，十三薪、十四薪、十五薪……看起来很美好很高大上，还是要根据劳动合同实际约定来决定其性质。
譬如劳动合同中无条件约定劳动者享受十三薪、十四薪，那么可能是工资。若设定领取的条件，譬如经过考勤管理、绩效考核、公平的发放条件，用人单位有权不发放，此时更可能是年终奖。
关于年终奖，H某称其该项主张中的年终奖即为十三薪，虽然从双方履行劳动合同实际情况可见，H某自入职至2022年，某集团每年年初均会发放年终奖，某集团亦自认公司曾发放过十三薪。但是，H某与某集团未就年终奖或十三薪有书面约定，无论H某诉讼主张的是年终奖还是十三薪，均缺乏合同依据。某集团上诉主张其有权视当年的经营情况调整或取消十三薪，且提供了利润表证明其当年度经营亏损，因此全体员工都不发放十三薪，在H某与某集团未就年终奖或十三薪存在书面约定、H某亦未提供证据证明其他员工发放了系争年度十三薪的情况下，某集团的此项主张具有合理性。
参考案例：（2024）沪01民终13006号
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零言法语
作者：王之焰，律师
上海国狮律师事务所
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